上海注冊外資公司實(shí)際經(jīng)營超出經(jīng)營范圍怎么辦？

　　由于在上海注冊外資公司，首先要到上海注冊區(qū)域的外經(jīng)委辦理批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照上，上海注冊公司有經(jīng)營范圍一項(xiàng)，經(jīng)營范圍的內(nèi)容是經(jīng)過中國的審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)、登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的。通常認(rèn)為，外資公司的經(jīng)營行為均應(yīng)在經(jīng)營范圍之內(nèi)。但是，如果外資公司在實(shí)際經(jīng)營中超越了經(jīng)營范圍，會(huì)面臨什么樣的處罰？盡管1987年《民法通則》中第四十二條規(guī)定，“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營”，2006年實(shí)施的新《公司法》，刪除了原第十一條中“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)”的規(guī)定。

　　公司法：

　　第十二條公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。

　　第二百一十二條　公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記;逾期不登記的，處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

　　不過對于超經(jīng)營范圍的處罰基本不變，“公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以一萬元以上十萬元以下的罰款”。新《公司登記管理?xiàng)l例》實(shí)施后，與原公司登記管理?xiàng)l例相比，不同在于對于超經(jīng)營范圍的處罰區(qū)分是否涉及行政許可。－不涉及行政許可的：“公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款”。－涉及行政許可的：“其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照”。根據(jù)《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》（工商外企字[2006]81號(hào)），對于外資公司超經(jīng)營范圍的處罰，還需要根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》進(jìn)行區(qū)分。－涉及鼓勵(lì)類、允許類的：“外商投資的公司超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍，擅自從事《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類項(xiàng)目經(jīng)營活動(dòng)的，公司登記機(jī)關(guān)適用《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條規(guī)定處罰”。

　　－涉及限制類、禁止類的：“外商投資的公司超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍，擅自從事《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》限制類、禁止類項(xiàng)目經(jīng)營活動(dòng)的，公司登記機(jī)關(guān)可以認(rèn)定為“超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍，擅自從事應(yīng)當(dāng)取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件方可從事的經(jīng)營活動(dòng)的違法經(jīng)營行為”，適用《無照經(jīng)營查處取締辦法》的規(guī)定予以處罰。構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任”。不過，對于公司超經(jīng)營范圍訂立的合同，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”

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